Приведут ли новые правила SEC в США криптокомпании обратно в страну?

Когда-то давно криптокомпании работали свободно в США. В те времена они проводили мероприятия по привлечению средств, известные как "первичные размещения монет", и использовали полученные средства для проектов как в реальном, так и в блокчейн-мире.

Сейчас большинство из них работают "за границей" через иностранные компании, избегая участия в США.

Эта перемена оказала значительное влияние: практически все крупные эмитенты криптовалют, начавшие свою деятельность в США, теперь имеют обособленные зарубежные структуры. Эти структуры создают значительные внутренние трудности. Они дороги, их сложно управлять, и они оставляют много вопросов о правлении и регулировании без ответа. 

Многие в индустрии стремятся вернуться на родину, но до этого года не было пути для этого. Теперь ситуация может измениться. На горизонте появляются новые правила для криптовалют, члены семьи Трампа высказывались о ликвидации налога на прирост капитала с криптовалют, и многие федеральные агентства США прекратили действия против криптокомпаний.

Впервые за четыре года правительство дает сигнал криптоиндустрии, что готово сотрудничать. Вскоре может появиться возможность вернуться в США.

Криптокомпании пытались соответствовать требованиям в США

История ухода криптовалютных компаний за границу начинается с 2017 года. Криптовалюта еще была новой, и Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) занимала нерегулирующий подход к этим продуктам. Все изменилось, когда комиссия выпустила документ, известный как "Отчет по DAO".

Впервые SEC заявила, что токены криптовалют, появившиеся после создания Bitcoin в 2009 году, являются регулируемыми инструментами, называемыми ценными бумагами. Это запрещение не было тотальным — примерно в то же время директор отдела корпоративных финансов SEC Уильям Хинман публично выразил мнение, что Bitcoin (BTC) и Ether (ETH) не являются ценными бумагами.

Чтобы уточнить это различие, комиссия выпустила в 2019 году руководство по цифровым активам, в котором определены показатели для оценки статуса токена как ценной бумаги и отмечено, что "чем сильнее их наличие, тем менее вероятно, что тест Хауи выполнен". Основываясь на этих указаниях, многие полагали, что функциональное использование токенов может обезопасить проекты от проблем с ценными бумагами. 

Параллельно начинали оформляться сложные налоговые последствия. Налоговые консультанты пришли к выводу, что, в отличие от традиционных финансовых инструментов, таких как простые соглашения о будущей капитале (SAFEs) или привилегированные акции, продажи токенов полностью облагаются налогом в США. Простые соглашения на будущие токены (SAFTs) — контракты на выпуск будущих токенов — получали не лучшее налоговое обращение, поскольку налоговое событие откладывалось до момента выпуска токенов. Это означало, что продажа токенов американской компанией породила бы значительное налоговое обязательство.

По теме: Торговая война ставит под сомнение статус Bitcoin как безопасного актива

Проекты старались добросовестно соблюдать эти указания. Юристы выводили принципы и рекомендовали клиентам их соблюдать. Некоторые решались на уплату налога, вместо того чтобы создавать иностранное присутствие для американского проекта.

Как SEC против LBRY запутало ситуацию

Все это продолжалось некоторое время. SEC инициировала некоторые крупные правоприменительные действия, например, против Ripple и Telegram, и закрывала другие проекты, такие как Diem. Но многие основатели все еще верили, что смогут легально работать в США, если будут придерживаться правил. 

Затем события сложились так, что этот хрупкий баланс был нарушен. Руководитель SEC Гэри Генслер вступил на должность в 2021 году, Сэм Бэнкман-Фрид обанкротил FTX в 2022 году, и из тихого окружного суда США по округу Нью-Гэмпшир появилось неизвестное мнение судьи Пола Барбадоро в рамках дела под названием SEC против LBRY.

Дело LBRY было небольшим, касающимся, по всем данным, незначительного криптопроекта, но применение закона, вышедшее из него, оказало значительное воздействие на юридическую практику в области криптовалюты и, следовательно, на возможности, открытые для основателей. 

Судья Барбадоро признал, что токен может иметь потребительские применения, но со ссылкой на прецедентное право отметил, что «ничто в прецедентном праве не предполагает, что токен с обеими — потребительскими и спекулятивными — использованиями не может быть продан в качестве инвестиционного контракта.»

Он заявил, что не может "отвергнуть утверждение SEC о том, что LBRY предложила [токен] в качестве ценной бумаги, просто потому что некоторые покупки [токенов] были сделаны с потребительским намерением." Из-за "экономических реалий", Барбадоро решил, что не имеет значения, если некоторые "могли приобрести LBC частично с потребительскими целями." 

Это было разрушительным. Решение в деле LBRY заключается в том, что предложенные в рамках SEC факторы в основном не имеют значения в реальных спорах о ценных бумагах. В деле LBRY судья Барбадоро обнаружил, что потребительские приложения могут быть наличными, но ожидания получения прибыли у покупателей преобладали. 

И это, как оказалось, означало, что практически любое предложение токенов могло считаться ценной бумагой. Это означало, что любые доказательства того, что токен рекламировался как предлагающий потенциальную прибыль, могут быть использованы против вас. Даже предположение о том, что люди купили его ради прибыли, могло быть фатальным.

Регулирование и надежда вынудили компании уйти за границу

Это имело охлаждающий эффект. Дело LBRY и связанное с ним прецедентное право дестабилизировали ландшафт криптопроектов. Вместо того чтобы принять потенциальную рамку для работы, оставалась лишь одна надежда на легальную работу в США: уйти за границу и децентрализоваться. 

Даже SEC признала, что Bitcoin и ETH не являются ценными бумагами, потому что они децентрализованы. У них нет никаких организаторов, которые могли бы нести ответственность за их продажу; они являются продуктами рассеянных сетей, не принадлежащих никому. Проекты в 2022 и 2023 годах не имели иного выбора, кроме как пытаться децентрализоваться.

По теме: Ripple отмечает отказ SEC от апелляции, но регулирование криптовалют все еще не установлено

Неизбежно, операции начинались в США. Несколько разработчиков создавали проект в небольшой квартире. Когда они достигали успеха, они хотели привлечь средства — а в криптовалюте, когда вы собираете средства, инвесторы требуют токены. Но продавать токены в США незаконно. 

Таким образом, их венчурный капиталист или адвокат советовал им основать фонд в более благоприятной юрисдикции, такой как Каймановы острова, Цуг в Швейцарии или Панама. Этот фонд мог быть настроен для "обертывания" децентрализованной автономной организации (DAO), которая имела бы механизмы управления, связанные с токенами.

Через это или другое офшорное предприятие они продавали бы токены по исключению Регламента S из закона США о ценных бумагах или просто раздавали их в рамках "аирдропа".

Таким образом, проекты надеялись, что смогут развить ликвидные рынки и крупную рыночную капитализацию, в конечном итоге добиваясь "децентрализации", которая может позволить им снова легально работать в США.

Эти офшорные структуры предоставляли не только функции соблюдения законодательства, но и налоговые преимущества. Поскольку у фондов нет владельцев, они не подпадают под правила "контролируемых иностранных корпораций", в соответствии с которыми иностранные компании подлежат косвенному налогообложению в США через своих американских акционеров. 

Хорошо консультированные фонды также следили за тем, чтобы не участвовать в какой-либо бизнес-деятельности в США, сохраняя свой "офшорный" статус.

В итоге: они стали отличными налоговыми инструментами, освобожденными от прямого налогообложения в США, так как работают исключительно за границей, и защищенными от косвенного налогообложения в США, поскольку не имеют владельцев. Более того, это часто придавало им легитимности, затрудняя регуляторам идентификацию единственным контролирующим лицом.

После формирования структура в США превращалась бы в небольшую "лабораторию" или "разработческую" компанию, зарабатывающую доходы от лицензирования программного обеспечения и IP этих новых офшорных организаций, ожидая дня, когда все изменится, проверяя почту на уведомления о проверках и чувствуя некоторую нервозность. 

Так что это было не только регулирование, которое выгнало криптокомпании за границу — это была надежда. Тысячи проектов стремились найти способ легально работать в США, и офшорная децентрализация была единственным путем. 

Медленный поворот

Теперь это может измениться. С приходом президента Дональда Трампа к власти, коридоры на 100 F Стрит в Вашингтоне, округ Колумбия, могут начать оттаивать. Комиссар SEC Хестер Пирс возглавила и ведет рабочую группу SEC по криптовалютам.

В последние недели Пирс выразила интерес в предоставлении проспективного и ретроспективного облегчения для эмитентов токенов и создания третьего регулятивного пути, при котором запуски токенов будут рассматриваться как "не ценные бумаги" через полномочия SEC по применению исключений в Разделе 28. 

В то же время изменения в законодательстве начинают открывать двери для операций на территории США. Дэвид Керр из Cowrie LLP и Майлс Дженнингс из a16z разработали новую корпоративную форму — децентрализованную некорпорированную некоммерческую ассоциацию (DUNA), которая может позволить автономным организациям функционировать как юридические лица в таких штатах США, как Вайоминг.

Эрик Трамп предложил льготные налоговые условия для криптовалютных токенов, что, хотя и может быть притянуто, может стать огромным стимулом для возврата активов на территорию США. И, не дожидаясь официальных изменений в регулировании, налоговые адвокаты разработали более эффективные подходы к привлечению средств, такие как токенные варранты, чтобы помочь проектамnavigate существующую систему.

Как недавно отмечено в a16z на встрече с рабочей группой Пирс по криптовалютам, "Если бы SEC предоставила руководство по распределению, это остановило бы тенденцию [токенов] выпускаться только для не американских лиц — тенденцию, которая в значительной степени отправляет владение блокчейн-технологиями, разработанными в США, за границу."

Может быть, на этот раз они прислушаются.